Договорные структуры
Договорные структуры.
Четыре структуры, один регулируемый механизм правил и отправные точки для составления образцов договоров — ни одна из них не утверждена.
Механизм правил
Регулируемый механизм правил, а не автономная фетва.
KHATT управляет небанковской, комиссионной шариатской инфраструктурой транзакций, спроектированной так, чтобы структурно предотвращать несоответствующие Шариату транзакции, — для мировой экономики халяльного туризма. Отчасти это достигается благодаря тому, что никто в KHATT не составляет договор с нуля. Выбор структуры — это регулируемый рабочий процесс, а не субъективное суждение и не фетва.
Транзакция в сфере халяльного туризма не становится соответствующей Шариату от одного только присвоения ей названия структуры. Она становится соответствующей — или не становится — в зависимости от того, что происходит на самом деле: что было куплено, кому это принадлежало, какие доказательства это подтверждают, когда перешли право собственности и риск, кому заплатили и что было заработано. Договор должен следовать этим фактам. Поэтому платформа построена так, чтобы выводить структуру из фактов, а не позволять кому-либо сначала выбрать структуру, а затем подбирать факты под неё.
Сервис правил работает в пять этапов, именно в этом порядке, и этот порядок нельзя нарушить.
Никакой автономной фетвы. Система никогда не принимает решения самостоятельно и никогда не должна позиционироваться так, будто она это делает. Она сужает круг вариантов, собирает доказательства, документирует и направляет дело дальше; решение принимает квалифицированный человек. Каждое решение фиксирует входные данные, версию правил, версию шаблона, исполнителя и обоснование, чтобы впоследствии можно было восстановить и выборочно проверить ход рассуждений. Автоматизация нужна для того, чтобы сделать решение человека проверяемым и последовательным, а не для того, чтобы заменить это решение.
Тип актива
Транзакция классифицируется по тому, что фактически приобретается — физический товар, определённая услуга или узуфрукт, мандат на управление объединённым капиталом или форвардное обязательство.
Утверждённое сопоставление
Тип актива проверяется по версионированному сопоставлению типов активов с разрешёнными структурами. Это сопоставление представляет собой данные, а не комментарии в коде, и каждая версия сохраняется, чтобы любую прошлую транзакцию можно было восстановить в свете правил, действовавших на тот момент.
Шаблон
Может быть выпущен только шаблон, взятый из регулируемой библиотеки шаблонов. Договоров в свободной форме не существует. Структура, для которой нет шаблона применительно к данному классу активов, просто не может быть выбрана — вместо этого она становится исключением.
Полнота доказательств
Контрольный список доказательств для данной структуры применяется как обязательный шлюз. Каждый требуемый элемент должен присутствовать, быть подтверждён и привязан к той же записи о транзакции, прежде чем будет выпущен какой-либо договорный документ. Неполные доказательства означают безоговорочную остановку процесса, а не предупреждение.
Решение человека
Квалифицированный представитель шариатского совета утверждает сопоставление, предоставляет документально оформленное исключение либо отказывает. Новые, смешанные или пограничные случаи — например, пакет из товаров, ночей проживания и транспорта в рамках одного счёта — по замыслу направляются учёному-богослову, а не эскалируются после сбоя.
Механизмы контроля
Четыре механизма контроля, спроектированные так, чтобы ни один человек не мог их отключить.
Шлюз проверки доказательств
Никакого договора без доказательств права собственности, владения или права на услугу.
Утверждение шаблонов
Никакой транзакции без регулируемого шаблона и одобрения.
Платёж с двойным контролем
Никакого платежа без двух человек и проверенного счёта поставщика.
Жёстко закреплённые запреты
Проценты, доход от просроченных платежей, продажа дебиторской задолженности, покрытие первых убытков и гарантированная доходность в принципе не могут быть включены в систему.
Статус, изложенный без прикрас. Архитектура завершена и разработана с учётом стандартов AAOIFI. Устав Шариатского наблюдательного совета составлен, и идёт процесс назначения учёных-богословов. Совет ещё не назначен. Не существует ни фетвы, ни сертификации, ни юридического заключения. До подтверждения назначений приведённое ниже сопоставление представляет собой лишь замысел — иллюстративный набор инструментов, подлежащий рассмотрению назначенным советом и соответствующему законодательству каждой юрисдикции — и ничто в этом разделе никем не утверждено. Операционная деятельность не начинается до подтверждения этих назначений.
Таваррук полностью исключён из набора инструментов на уровне архитектуры. Платформа никогда не должна использовать форму для сокрытия обычного денежного займа.
Структура первая — Мурабаха
Идентифицированные товары по раскрытой себестоимости плюс фиксированная прибыль.
Мурабаха — это продажа по раскрытой себестоимости плюс фиксированная согласованная прибыль. Продавец покупает конкретный, идентифицированный актив, принимает право собственности и связанный с ним риск, и только после этого перепродаёт его по цене, которую покупатель может увидеть в разбивке на себестоимость и прибыль. Цена фиксируется при заключении договора и впоследствии никогда не меняется — ни из-за времени, ни из-за задержки, ни по какой-либо иной причине.
Где она применяется
Товары, и только товары: приветственные наборы для паломников и комплекты ихрама, продукты питания, бутилированная вода и расходные материалы для групповой программы, печатные материалы, оборудование и товары длительного пользования, приобретённые у проверенного поставщика для определённого выезда. Она не применяется к ночам проживания в отеле, транспорту или какой-либо иной услуге — это узуфрукт, а узуфрукт относится к сфере Иджары. Если счёт поставщика объединяет товары и услуги, транзакция разделяется либо направляется учёному-богослову; её не подгоняют под одну структуру ради удобства.
Кто что делает
SPV пула — обособленный пул, удерживающий капитал инвесторов — это сторона, которая покупает у поставщика, владеет товарами, несёт риск владения в течение периода владения ими и перепродаёт их дальше. Поставщик продаёт и осуществляет поставку. Оператор покупает товары на условиях отсрочки платежа по раскрытой цене «себестоимость плюс прибыль». KHATT проверяет, структурирует, документирует и обслуживает транзакцию и получает фиксированную, раскрытую комиссию за эту работу — она не является ни покупателем, ни продавцом, ни собственником и не является стороной в отношении цены. Движение денежных средств осуществляется через лицензированных банковских и платёжных партнёров напрямую на проверенный счёт поставщика. KHATT не выдаёт займы, не хранит денежные средства клиентов и самостоятельно не исполняет платежи. Оператор никогда не получает неограниченные денежные средства.
Что транзакция должна подтвердить в первую очередь
- Проверены личность поставщика, лицензия и бенефициарное владение; проверен банковский счёт поставщика.
- Конкретное описание товаров — количество, спецификация, цена за единицу — а не общая категория.
- Доказательство того, что товары существуют и идентифицируемы, а также доказательство фактически уплаченной покупной цены.
- Доказательство права собственности или конструктивного владения продавца до перепродажи, с фиксацией последовательности и времени событий. Никакой продажи до приобретения.
- Лежащий в основе туристический спрос, которому служат товары: бронирование, спрос со стороны клиента или доказательство депозита.
- Доказательство поставки или приёмки на другом конце, привязанное к тому же идентификатору транзакции.
Что не может в ней присутствовать
- Проценты или любой элемент цены, изменяющийся в зависимости от времени или непогашенного остатка.
- Любой доход от просроченных платежей — просроченный платёж запускает утверждённую советом благотворительную оговорку, направляющую любую такую сумму на садаку, плюс только документально подтверждённые фактические расходы на взыскание.
- Продажа, дисконтирование или возмездная уступка возникающей дебиторской задолженности.
- Покрытие первых убытков или повышение кредитного качества со стороны KHATT; какая-либо гарантированная доходность для кого бы то ни было.
- Изменение цены задним числом, наценка при пролонгации или “реструктуризация”, увеличивающая цену.
- Любая зеркальная (back-to-back) схема, реальным содержанием которой является денежный займ.
Структура вторая — Иджара
Услуги и узуфрукт на определённый срок за определённую арендную плату.
Иджара — это аренда узуфрукта — права пользования чем-либо или права на получение определённой услуги в течение определённого срока за определённую арендную плату. Собственник сохраняет за собой актив и риски владения; арендатор получает право пользования. Если предметом является определённая будущая услуга, а не существующий актив, может использоваться форвардная форма (иджара мавсуфа фи аз-зимма), при условии что услуга описана достаточно точно, чтобы не оставалось существенной неопределённости относительно того, что причитается.
Где она применяется
Сервисная сторона туризма, которая составляет большую его часть: ночи проживания в отеле и квоты номеров, наземный транспорт и автобусные перевозки, наземное обслуживание DMC, кейтеринг как услуга, услуги гидов, а также групповые авиатарифы и блоки мест, если это подтверждается фактами. Ночи проживания в отеле — это канонический случай — определённый объект, определённая категория номера, определённые даты, определённое количество ночей.
Кто что делает
Поставщик — отель или транспортная компания — владеет активом и предоставляет узуфрукт. SPV пула приобретает право на определённые ночи или услуги и передаёт этот узуфрукт в аренду дальше. Оператор получает узуфрукт для своей программы и уплачивает арендную плату по согласованному графику. KHATT проверяет доказательства права на услугу, сопоставляет актив со структурой, выпускает документ из регулируемого шаблона, отслеживает поставку и обслуживает транзакцию за фиксированную раскрытую комиссию. Оплата поставщику исполняется лицензированными платёжными партнёрами на проверенный счёт поставщика с авторизацией двумя лицами. KHATT не перемещает денежные средства.
Что транзакция должна подтвердить в первую очередь
- Пакет доказательств права на услугу: договор с поставщиком или соглашение о квоте, устанавливающие, что право на ночи или услуги действительно существует и удерживается.
- Подтверждение от поставщика с указанием объекта, категории номера, дат, количества ночей и тарифа.
- Спецификация, достаточно точная, чтобы устранить существенную неопределённость — даты, местоположение, категория, количество человек.
- Условия отмены, изменения, неявки и возврата средств извлечены и сверены со счётом, а несоответствия отмечены до оформления договора.
- Проверенная личность поставщика и банковский счёт; доказательства лежащего в основе бронирования и спроса со стороны клиента.
- Доказательство поставки — заезд, потребление или подтверждение исполнения — зафиксированное на другом конце.
Что не может в ней присутствовать
- Проценты и ценообразование, учитывающее временную стоимость денег; любой доход от просроченных платежей.
- Продажа или возмездная уступка дебиторской задолженности по арендной плате.
- Покрытие первых убытков и гарантированная доходность.
- Начисление арендной платы за период, в течение которого узуфрукт был недоступен. Если ночи не могут быть предоставлены, арендная плата уменьшается — взимание платы за несуществующий узуфрукт — это именно тот сбой, от которого должна быть защищена данная структура.
- Перекладывание рисков и обязательств собственника на арендатора посредством формулировок договора.
- Штрафная арендная плата, капитализируемая арендная плата и арендная плата, увеличивающаяся при задержке.
Структура третья — Вакала
Агентский мандат в отношении объединённого капитала.
Вакала — это агентские отношения. Одна сторона (принципал) назначает другую (агента, или вакиль) для выполнения определённой работы в рамках определённых лимитов и уплачивает вознаграждение за эту работу. Агент действует от имени принципала и не принимает на себя риск принципала: денежные средства остаются принципала, результаты остаются принципала, а агент получает вознаграждение за выполнение мандата — а не за результат.
Где она применяется
В двух областях. Прежде всего и главным образом — инвестиционный агентский мандат в отношении обособленного пула: пул назначает KHATT для размещения капитала пула в утверждённых туристических транзакциях в рамках письменного мандата — допустимые типы активов, лимиты по срокам, лимиты концентрации, лимиты по коридорам — в обмен на агентское вознаграждение. Во-вторых — агентские закупки, когда туристическое агентство назначается в рамках определённых лимитов для закупки конкретного актива от имени другой стороны. Структурно значение имеет именно мандат в отношении объединённого капитала, поскольку именно он не позволяет капиталу инвесторов попасть на баланс KHATT.
Кто что делает
SPV пула удерживает капитал, несёт риск и принимает на себя убытки. KHATT выступает в роли агента в рамках мандата: проверяет, структурирует, даёт указания, отслеживает, обслуживает и отчитывается, получая агентское вознаграждение. Капитал инвесторов никогда не попадает на баланс KHATT. Хранение активов, эскроу и исполнение платежей находятся в ведении лицензированных партнёров в каждой юрисдикции; агент даёт указания, а лицензированная организация перемещает денежные средства на проверенные счета с авторизацией двумя лицами. После назначения независимый Шариатский наблюдательный совет рассматривает мандат, выборочно проверяет размещения средств и может приостановить любую транзакцию.
Что транзакция должна подтвердить в первую очередь
- Письменный мандат с чётко определёнными инвестиционными критериями, лимитами, исключениями и порядком эскалации.
- Доказательство того, что пул действительно обособлен: отдельное юридическое лицо, отдельные счета, раздельный учёт и отсутствие смешения с операционными средствами KHATT или с каким-либо другим пулом.
- Записи об онбординге инвесторов, KYC и оценке приемлемости, хранящиеся у соответствующей лицензированной стороны.
- По каждому размещению средств — полный пакет базовых доказательств для используемой структуры — агентский мандат не смягчает ни один последующий шлюз проверки доказательств.
- Записи, подтверждающие, что агент действовал в рамках мандата: журналы решений, проверки лимитов, авторизации по принципу двойного контроля, утверждения исключений.
- Механизмы независимой оценки, отчётности и аудита пула.
Что не может в ней присутствовать
- Проценты в любой части мандата; доход от просроченных платежей; продажа дебиторской задолженности из пула.
- Покрытие первых убытков, защита капитала, возмещение в отношении результата инвестирования.
- Гарантированная доходность, гарантированная прибыль или гарантированное распределение. Индикативная или ожидаемая норма прибыли может быть указана только в качестве ориентира и не может становиться правом требования.
- Любое обязательство агента нести инвестиционные убытки пула — агент, гарантирующий капитал принципала, перестаёт быть агентом. Убытки ложатся на пул.
Агент по-прежнему несёт ответственность за собственную небрежность, умышленное неисполнение обязательств, мошенничество и нарушение мандата — это совершенно иной вопрос, и он не исключается.
Структура четвёртая — Ва’д
Одностороннее обещание, и не более того.
Ва’д — это одностороннее обещание: одна сторона обязуется сделать что-либо в будущем, а другая сторона не даёт встречного обязательства в ответ. Это не продажа, и оно ничего не передаёт. Его задача — дать стороне достаточную уверенность для приобретения актива, оставляя при этом фактический договор для надлежащего заключения позже, когда актив будет действительно существовать и действительно находиться в собственности.
Где он применяется
Последовательность действий. Пул не станет покупать тысячи приветственных наборов или принимать квоту ночей проживания без определённой уверенности в том, что оператор продолжит сделку; одностороннее обещание оператора купить или взять в аренду обеспечивает эту уверенность. Именно это позволяет пулу сначала приобрести, а затем продать — что и требуется Мурабахой — вместо продажи того, чем он ещё не владеет. Это также охватывает форвардные обязательства по программе, когда базовый актив определён, но ещё не приобретён.
Кто что делает
Оператор даёт обещание. SPV пула полагается на него при приобретении актива у поставщика — и, приобретя его, предлагает его по отдельному договору, который оператор затем принимает. KHATT фиксирует обещание применительно к идентификатору транзакции, обеспечивает разделение обещания и договора в рабочем процессе и направляет вопрос об исполнимости шариатскому совету, а не решает его программными средствами. По ва’ду денежные средства не перемещаются. Когда денежные средства всё же перемещаются, на более позднем этапе заключения договора, это происходит через лицензированных платёжных партнёров на проверенные счета поставщиков — никогда через KHATT.
Что транзакция должна подтвердить в первую очередь
- Доказательство того, что обещание действительно является односторонним — один обещающий, одно направление, отсутствие встречного обещания с другой стороны, а также отсутствие дополнительного соглашения или практики взаимодействия, которые по существу создавали бы встречное обещание.
- Конкретное описание обещанного актива или узуфрукта, а также основа, на которой будет определена будущая цена.
- Доказательство подлинного лежащего в основе туристического спроса — бронирование, программа или депозит клиента — чтобы обещание было привязано к реальной транзакции, а не к форме финансирования.
- Чёткое разделение в записи между обещанием и последующим договором: отдельные документы, отдельные даты, отдельные подписи, отдельные записи.
- Рассмотрение вопроса об исполнимости на уровне совета, зафиксированное отдельно для каждой юрисдикции.
Что не может в ней присутствовать
- Проценты, платежи, зависящие от времени, и доход от просроченных платежей.
- Использование обещания для создания связывающей форвардной продажи между теми же двумя сторонами — взаимные связывающие обещания (муваадах), которые по существу образуют форвардный договор, исключаются.
- Покрытие первых убытков, гарантированная доходность, продажа дебиторской задолженности.
- Рассмотрение обещания в качестве встречного предоставления, передача на его основании права собственности или риска, либо торговля им.
- Любое средство правовой защиты сверх фактического, документально подтверждённого убытка — никогда упущенная выгода, альтернативные издержки, заранее оценённая сумма убытков или что-либо, функционирующее как штраф.
Исполнимость ва’да — это открытый богословский и открытый юридический вопрос; формулировки договора не должны заранее предполагать ответ на него.
Пять запретов
Заложены как системные ограничения, а не как предпочтения политики.
Платформа построена так, что их невозможно включить.
Никаких процентов (риба)
Никаких платежей, выгод или доходности, рассчитываемых со ссылкой на время или непогашенный остаток.
Никакого дохода от просроченных платежей
Ни одна сумма, подлежащая уплате при просрочке платежа, не может быть доходом для KHATT или для какой-либо стороны. Просроченные суммы направляются на садаку в соответствии с утверждённой советом благотворительной оговоркой; возмещению подлежат только документально подтверждённые фактические расходы на взыскание, и применяется документально оформленная процедура на случай финансовых затруднений.
Никакой продажи дебиторской задолженности
Никакой продажи, дисконтирования, факторинга, возмездной уступки или секьюритизации какой-либо дебиторской задолженности.
Никакого покрытия первых убытков
Никакого покрытия первых убытков, повышения кредитного качества, возмещения или защиты капитала со стороны KHATT. Убытки пула несёт сам пул.
Никакой гарантированной доходности
Никакой гарантированной доходности, гарантированной прибыли, гарантированного распределения или гарантированного возврата капитала какой-либо стороне.
Также исключено по замыслу
Таваррук; выплата неограниченных денежных средств; договоры в свободной форме; обход статуса или контрольного шлюза; страховой андеррайтинг такафул; любая схема, суть которой — денежный займ в форме продажи или аренды.
Эти четыре структуры представляют собой иллюстративный набор инструментов. Окончательный выбор зависит от фактических обстоятельств каждого актива, законодательства каждой юрисдикции и решения независимого Шариатского наблюдательного совета, который ещё не назначен. Ничто из указанного здесь не утверждено, и мы не будем называть это утверждённым, пока это не станет правдой.
Задавайте нам сложные вопросы.
Шариатское управление и есть продукт. Мы приветствуем внимательное изучение со стороны учёных-богословов, организаций и регуляторов.